文字商標與圖形商標的差異
    文字商標（包括字母等廣義的文字商標）與圖形商標很難簡單說孰優(yōu)孰劣。圖形商標比較美觀，有視覺沖擊效果，但隨著時代變遷，往往也需要不斷調(diào)整圖案，以體現(xiàn)最新的時代氣息。但是，除極少數(shù)宣傳力度大、設(shè)計非常特別的圖形商標外，人們一般很難清晰準確地記住商標的圖案。最容易傳播和令人難忘的，多半還是商標文字。而且，在申請注冊商標時，文字商標查詢也更簡單和快捷，有利于大致判斷自己商標成功注冊的可能性。圖形商標查詢則相對麻煩，更加費時費事。
    不過，從知識產(chǎn)權(quán)法角度看，圖形商標似乎能得到更多樣化的法律保護。當然，保護的前提是圖形商標本身構(gòu)成一件具有獨創(chuàng)性的作品，享有著作權(quán)（版權(quán)）保護。
    想象一下，你精心選擇的文字商標（假設(shè)是lawfiles），因為企業(yè)目前經(jīng)營的需要，只在商標注冊用商品和服務分類第41類教育、培訓等服務項目上申請注冊。經(jīng)過5年發(fā)展，你的業(yè)務范圍延伸到第43類的餐飲服務上，這時你試圖在第43類上注冊lawfiles商標，卻發(fā)現(xiàn)另有甲公司已在兩年前捷足先登。如果在教育、培訓類別上的lawfiles商標知名度不足夠高，你很難從甲公司手中拿走lawfiles在餐飲類別上的商標，因為《商標法》允許不同的人在不相同或不相類似的商品上注冊相同的商標。
    反過來看，如果你在第41類上的注冊商標是一件獨創(chuàng)性的圖形商標（一件作品），甲公司將這件圖形商標在第43類餐飲類申請注冊，盡管該圖形商標知名度未足夠高，結(jié)局卻可能不同，因為你擁有更多的主動權(quán)。如果這件作品享有著作權(quán)，可以指控甲公司在第43類上的注冊商標侵犯在先權(quán)利（著作權(quán)），從而運用行政或訴訟等方式撤銷該注冊商標。
    現(xiàn)實中，多數(shù)企業(yè)會選擇文字與圖形結(jié)合的組合商標。實際上一些仿冒者在跨類搶注或使用時，往往會把文字圖形“一鍋端”，此時權(quán)利人可以利用其中圖形商標的法律優(yōu)勢，對仿冒者進行有效打擊。
   文字商標獨特設(shè)計的法律優(yōu)勢
    單純使用文字作為商標構(gòu)成要素的，其實也可以對文字商標進行藝術(shù)化或美學上的獨特設(shè)計，即使這種設(shè)計難以讓該文字商標滿足作品的要求并獲得著作權(quán)保護。經(jīng)過設(shè)計的文字商標在打擊他人搶注或未經(jīng)許可使用方面，與普通字體的文字商標相比，仍然擁有不可比擬的法律優(yōu)勢。醒目商標案充分體現(xiàn)了這一點。
    天津津美飲料有限公司（異議人）是第1279505號醒目商標的注冊人，該商標核定使用商品為第32類的無酒精飲料、飲料制劑。醒目是美國可口可樂公司與津美公司合作推出的碳酸飲料品牌，醒目商標曾入選全國重點商標保護名錄。異議人商標字體設(shè)計獨特并為異議人獨創(chuàng)，具有很強的視覺效果。
    北京定富康光學眼鏡有限責任公司（被異議人）在第9類太陽鏡、眼鏡片等商品上申請注冊醒目XINGMU商標（第1497916號）。該商標初審公告后，津美公司提出商標異議，認為被異議商標的字形、布局與其商標極其近似，抄襲意圖明顯，且極易造成消費者誤認。
    商標局認為，異議人醒目商標字體獨特，屬非常規(guī)字體，具有較強獨創(chuàng)性。證據(jù)顯示，異議人醒目商標具有較高知名度，被異議人也承認這一點。被異議商標由漢字醒目及其拼音XINGMU組成，其中漢字位于顯著位置，起主要識別作用。被異議商標漢字醒目的字體與異議人商標醒目基本相同。被異議人將該商標申請注冊在第9類太陽鏡、眼鏡片等商品上，構(gòu)成對異議人商標的復制，也容易誤導社會公眾。商標局據(jù)此裁定異議成立，第1497916號商標不予核準注冊。
    在這一商標異議案中，商標局認定被異議商標系復制知名的醒目飲料商標，并給予津美公司的醒目商標跨類保護。被異議商標抄襲津美公司醒目商標獨特的字體和表現(xiàn)形式，在認定富康公司惡意復制的判斷中發(fā)揮了重要作用。
    但是，同樣是醒目商標，在另一起商標爭議中未能得到跨類保護。廣東省南海市夢美思化妝品有限公司于1999年在第3類化妝品、洗滌用品上申請注冊醒目等商標并獲得初審公告，津美公司提出了異議。商標局的異議裁定認為，醒目為常用詞，并非異議人津美公司獨創(chuàng)，異議人主張被異議人夢美思公司申請注冊被異議商標構(gòu)成抄襲缺乏證據(jù)。異議人注冊在先的第1065125號商標醒目核定使用商品為第32類無酒精飲料，該商標雖然具有一定的知名度，但兩件商標使用的商品在功能、用途、生產(chǎn)工藝和銷售渠道等方面存在明顯差異，被異議商標的注冊和使用不會導致消費者對商品來源產(chǎn)生誤認。商標局因此裁定異議理由不成立，第1352670號醒目商標予以核準注冊。
    顯然，在津美公司與夢美思公司商標異議案中，由于夢美思公司申請的商標未采用津美公司醒目商標的特殊字體和表現(xiàn)形式，加之醒目本是普通詞語，在與第32類無酒精飲料不類似的第3類化妝品、洗滌用品等商品上，申請注冊普通字體的醒目商標，難以推斷出夢美思公司存在惡意復制抄襲津美公司知名品牌的事實。
    可見，如果文字商標采用獨特設(shè)計，而別人在不相類似的商品上照搬這一獨特的字體或其他設(shè)計特征，在滿足一定知名度的條件下，更容易獲得跨類保護。即使無法認定為高知名度商標，也容易降低類似商品的判斷標準，從而提高認定兩者指定使用商品系類似商品的可能性。
    關(guān)于顯著性的考量
    在被譽為互聯(lián)網(wǎng)金融元年的2013年，最為風光的當屬由支付寶與天弘基金合作推出的余額寶。天弘基金借助這一貨幣基金產(chǎn)品，一舉超越王牌公司華夏基金，坐上國內(nèi)基金公司頭把交椅。結(jié)合余額寶這一知名度極高的產(chǎn)品，筆者想談談有關(guān)商標顯著性的問題。
    余額寶的上線時間是2013年6月13日。6月4日，阿里巴巴集團控股有限公司在包括基金投資、金融服務等多個類別及相關(guān)的商品或服務項目，提出余額寶商標注冊申請。那么，從《商標法》或者商標管理的角度來看，余額寶是件好商標嗎？
    余額寶的功能和原理很簡單：支付寶不是銀行，金融監(jiān)管政策不允許支付寶給賬戶上的錢發(fā)利息。于是，阿里巴巴允許用戶把支付寶賬戶的余額轉(zhuǎn)到余額寶，直接購買天弘增利寶貨幣基金?？梢钥闯?，余額寶三字頗有些描述產(chǎn)品內(nèi)容或功能的意義，從《商標法》上看，顯著性并不太強。所謂商標顯著性，可以簡單理解為：凡是商標標識的內(nèi)容或含義與其所指示的產(chǎn)品（或服務）的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，關(guān)系越遠的則顯著性越強，關(guān)系越近的則顯著性越弱。
    事實上，就像蘋果公司執(zhí)著于iPod、iPhone、iPad等各種i打頭的商標一樣，阿里巴巴及其下屬公司也癡迷各種“寶”——淘寶、支付寶、積分寶、余額寶……
    2014年1月16日正式亮相的微信版余額寶名稱為微信理財通，最先上線的貨幣基金是華夏財富寶。嚴格評估的話，這些名稱都屬于顯著性較弱的商標。
    在商標法律體系中，顯著性弱的商標有天然缺陷。首先面臨的是注冊障礙，極有可能被以“缺乏顯著性”為由駁回。箭牌公司就曾遭遇這種郁悶的事情。2001年9月，箭牌公司在口香糖等商品上申請注冊COOL WHITE商標，但被駁回。在后續(xù)程序中，商標評審委員會和法院都認為這件商標沒有顯著性，指定使用在口香糖等商品上直接表示了商品的口味、顏色等特點，根據(jù)《商標法》規(guī)定，不能獲得核準注冊。即便排除注冊障礙而獲得核準注冊，顯著性弱的商標依然存在其他不利因素，主要是當他人使用相同或相似商標時維權(quán)困難，對方往往會主張合理使用或不具惡意。
    但是，即便如此，很多企業(yè)依然樂此不疲地推出顯著性較弱甚至直接表示商品特點的商標。蒙牛的真果粒牛奶注冊商標時就遇到了障礙，格力電器的冷靜王空調(diào)也屬于此種情形。
    其實，企業(yè)偏愛此類商標的原因很簡單，主要是好聽易記、便于傳播，可以直接向受眾傳遞產(chǎn)品特質(zhì)等特點。這些考量并非基于法律，而是基于商業(yè)規(guī)律。在市場上，企業(yè)有自己的商業(yè)邏輯，不可能完全拘束于法律的束縛。
    事實上，顯著性弱的商標即使不能注冊商標，只要未違反《商標法》的禁用條款，也可以照常使用。經(jīng)過大量使用之后，可能取得顯著性從而獲得商標注冊，或者成為《反不正當競爭法》的保護對象。
    盡管從商業(yè)角度考量，顯著性不是問題，但筆者仍然建議企業(yè)不要冒險把主打品牌的商標設(shè)計成一個顯著性很弱的標志，因為這樣會存在太多不可控的法律風險。從品牌管理角度看，最佳方案是把顯著性較弱的商標作為子品牌使用，就像格力“冷靜王”一樣，雖然沒有成功注冊商標，但不妨礙消費者通過格力商標來識別空調(diào)商品，同時又通過“冷靜王”傳遞這款空調(diào)產(chǎn)品的某些優(yōu)勢或特點。（袁真富）