一、首先我們來簡單了解下平行進口的定義：

    平行進口是未經(jīng)國內(nèi)商標權(quán)人授權(quán)的進口商，將商標權(quán)人自己或經(jīng)其同意在其他國家或地區(qū)投放市場的產(chǎn)品，向商標權(quán)人或獨占被許可人所在國或地區(qū)的進口。
    TRIPS協(xié)議對知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利用盡制度給各國立法留下自由空間，其規(guī)定本協(xié)議的任何規(guī)定不得用于處理知識產(chǎn)權(quán)用盡問題”，而權(quán)利用盡問題在實踐中涉及主要問題便是商品的平行進口。

二、進口行為在商標法意義上屬于銷售還是生產(chǎn)

三、平行進口是否構(gòu)成商標侵權(quán)。

    對于平行進口是否侵權(quán)的態(tài)度本質(zhì)上屬于在商標法地域性、權(quán)利用盡原則、國際貿(mào)易政策、國際貿(mào)易利益分配等利益平衡中作出的價值選擇。其中核心的權(quán)利用盡原則，即商標權(quán)人已從首次銷售中實現(xiàn)了商標的商業(yè)價值，不能再阻止他人進行二次銷售或合理的商業(yè)營銷，商標權(quán)人不能以壟斷商品的流通環(huán)節(jié)為途徑，以禁止平行進口從而達到分割市場之目的。
   1、認定平行進口是否構(gòu)成商標侵權(quán)，要考慮是否損害商標識別商品或服務來源、保證商品或服務的品質(zhì)、以及商標的廣告宣傳功能。

    1）、強調(diào)保證商品或服務質(zhì)量
    在“米其林”輪胎案，長沙中院認為商標具有保證商品質(zhì)量和表明商品提供者信譽的作用，盡管原告承認被控侵權(quán)產(chǎn)品是由其日本工廠生產(chǎn)，產(chǎn)品上標注的 “MICHELIN”系列商標也是在日本標注，但該產(chǎn)品未經(jīng)原告許可和質(zhì)量認證（備注：輪胎產(chǎn)品涉及安全隱患需要認證）即在中國境內(nèi)銷售，由于這種產(chǎn)品在我國境內(nèi)的銷售已屬違法，且可能存在性能和安全隱患，破壞了原告商標保證商品質(zhì)量和商品提供者信譽的作用，對原告注冊商標專用權(quán)已造成實際損害，被告的銷售行為，屬于侵犯原告注冊商標專用權(quán)的行為。”
    典型案例：“多利亞的秘密”，案號：（2012）滬二中民五（知）初字第86號，維多利亞的秘密公司訴錦天公司商標侵權(quán)案，未對商品重新包裝，未對不影響商品或服務的品質(zhì)，未損害商標識別商品或服務來源，因此不構(gòu)成侵權(quán)。

    2）、不同國家或地區(qū)商品質(zhì)量的差異
    平行進口商品與國內(nèi)商品在質(zhì)量上存在“實質(zhì)性差異”的情況下，且要足夠?qū)ι唐焚|(zhì)量或商譽造成損害則可能構(gòu)成侵權(quán)，否則仍然不侵權(quán)，在“J.P.CHENET”葡萄酒侵權(quán)案和“GOO.N”品牌嬰兒紙尿褲侵權(quán)案（不同國家根據(jù)本國嬰幼兒的特點生產(chǎn)紙尿褲在“回滲率”參數(shù)上不一致）中，若僅僅是參數(shù)或質(zhì)量標準不一致，未對產(chǎn)品進行二次包裝則仍然不構(gòu)成侵權(quán)。

    3）、進口商品重新包裝
    重新包裝包括：改變商標標識（比如字體或顏色）、改變重量（如100克改成80克），改變包裝材料（豪華包裝改成簡單包裝）、分拆包裝（大包裝改成多個小包裝），散裝改成有包裝。若重新包裝影響商品識別或影響質(zhì)量，導致消費者對進口商品的來源產(chǎn)生合理懷疑或者對商標認可度或信賴度下降的，通常構(gòu)成商標侵權(quán)，所以作者認為上述重新包裝通常情況下構(gòu)成侵權(quán)。
    4）、為滿足國內(nèi)的法律法規(guī)要求而合理記載商品的信息的
    根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》要求在進口商品或包裝對商品介紹，如商品名稱、制造商、進口商、銷售商、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期等信息的而使用了商標權(quán)人的商標不視為侵權(quán)，相反未進行說明的，可能讓消費者錯誤選擇與使用，嚴重的可能對使用者造成財產(chǎn)或人身損害，可能損害商標商譽的則構(gòu)成侵權(quán)。
    5）、為滿足平行進口商品合理使用商標權(quán)人商標的情況
    平行進口商品為指示商品或服務的真實來源使用商標權(quán)人的商標且使用符合商業(yè)慣例，在合理限度內(nèi)的，不構(gòu)成侵權(quán)。
    6）、刮碼棄碼
    商標權(quán)人有時通過在產(chǎn)品本身或者包裝上設置或放置條形碼或防偽碼，有時為了區(qū)分制造商信息或經(jīng)銷商信息，或者為了查驗商品部分或詳細信息，或者用于驗證真假貨， 條形碼或防偽碼屬于商品的組成部分，對于商標權(quán)人或消費者均可能用于對商品來源或商品信息進行查詢。若進口商進行刮碼或者棄碼，破壞商品或包裝的完整性，進而商標權(quán)人或消費者無法或者至少缺少一個途徑對商品來源、渠道或者真假貨作出判斷，也對商標權(quán)人的商品質(zhì)量的管理和控制造成影響，通常構(gòu)成商標侵權(quán)。
    7）、附加商標權(quán)人其他商標，特別是中文商標
    此種行為會直接會被認定侵犯商標權(quán)其他商標權(quán)。
    8）、違反強制性法規(guī)要求或質(zhì)量認證
    在特種設備、家電、車輛、電線、電纜、甚至兒童玩具，需要強制性認證，若未經(jīng)質(zhì)量認證而進口到國內(nèi)，具有質(zhì)量安全隱患，對商標商譽造成損害構(gòu)成商標侵權(quán)。還有一些需要其他生產(chǎn)經(jīng)營許可證的商品，進口國內(nèi)后未貼有生產(chǎn)許可證或合格證同樣對商標商譽構(gòu)成損害。
    9）、走私商品
    走私商品違反的是進出口方面的法律法規(guī)，走私總體來說侵犯的是公權(quán)力，作者謹慎認為其不構(gòu)成商標侵權(quán)，走私物品是否能二次銷售按相關法律執(zhí)行。

   2、我國專利法明確禁止進口包括禁止平行進口，而商標法未禁止平行進口。

   3、平行進口商品為假貨的舉證責任
    1）、證明被控產(chǎn)品為侵權(quán)產(chǎn)品的舉證責任在于原告，不能以被告未提供合法來源推定為侵權(quán)產(chǎn)品。
    2）、假貨的比對范圍應當包括商標權(quán)人或商標權(quán)人授權(quán)公司在全球所有國家或地區(qū)生產(chǎn)的正品，只有被告與所有國家生產(chǎn)的正品均不同時才可以認定為侵權(quán)產(chǎn)品。

四、平行進口的主體許可范圍

    若本國商標權(quán)人或利害關系人與國外商標權(quán)人或利害關系人不一致的，主要考察進口商品的制造行為是否得到本國商標權(quán)人的直接或間接許可，明示許可或默示許可，本國商標權(quán)人或利害關系人與國外商標權(quán)人或利害關系人存在股權(quán)、品牌委托管理、產(chǎn)銷合作等足以使得進口商品獲得了默示許可生產(chǎn)即可的，則視為獲得了許可。
    若本國商標權(quán)人和國外商標權(quán)人為不同主體，且無法證明兩者之間存在直接許可或間接許可，明示許可或者默示許可的，那么無法進行平行進口抗辯。

五、允許平行進口對于國內(nèi)商標被許可人的挑戰(zhàn)

   允許平行進口，國內(nèi)商標被許可人（尤其是獨占或排他類型）造成商標商業(yè)價值與營銷的不確定，從商業(yè)角度國內(nèi)商標被許可人可以根據(jù)本國特點進行不同的商標使用、產(chǎn)品包裝、質(zhì)量、價格與渠道體系，但允許平行進口就容易受到進口商品的上訴各因素的沖擊，增加了經(jīng)營不確定性風險。

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